法官个性的分析与探讨
刘成江
法官在司法审判的过程中难免要进行主观的价值判断，这一点现在已经得到比较广泛的承认。现实主义法学家Jerome Frank（弗兰克）的司法判决公式很好地说明了非法律因素对法官自由裁量的影响，即：D（判决）＝S（围绕法官和案件的刺激）×P（个性）。弗兰克认为，法官的个性是法官自由裁量的中枢因素，判决结果可能要依碰巧审理个案的法官的个性而定，法官的自由裁量结果由情绪、直觉、预感、偏见、脾气以及其他非法律因素所决定。[1]到底什么是法官的个性呢？法官的个性可以概括为，在案件的审判过程中，法官自身的所固有的一些参与到判断中来的非法律因素的总称，包括法官个人的政治素质、文化底蕴、道德修养及一些不确定的情感因素。
那么，在审判过程中，判决到底是怎样做出的呢？首先，让我们来看普通人在日常事务中是如何做出判断的。其实，“判断的过程很少是从前提出发继而得出结论的”。“判断的起点正与之相反——先形成一个不很确定的结论；一个人通常是从这一结论开始，然后努力去发现能够导致出该结论的前提。”[2]在实际的审判过程中，决定判决内容的既不是法律规范也不是逻辑更不是概念。换言之，判决的作出总是先根据感觉大胆得出结论，然后到法律和学说中去小心求证，无非是东寻西找、各取所需，最后确定据以判决的法律规定（相关法律条文），在这个过程中具有决定性意义的是法官的个性。法律的形式理性就是指这样一种状态：系统性的法典经职业法官通过正当程序加以职业化的解释、推理和适用。法官的个性在审判中发挥着“超级自由裁量”的作用。质言之，必须承认司法主观性的客观存在，而且在法官的个性突现即是司法主观性的表现。
法官的个性与法的局限性：法律具有规范、指引、评价、预测、教育的功能，法律的适用应当具有确定性，这种确定性就是体现在对相同或类似的行为，应当有相同或类似的处理。但是，法律始终是不确定的，它具有一定的局限性，存在着漏洞。法律的局限性，主要表现为：不合目的性、不周延性、模糊性和滞后性。普遍的法律规范和个案处理之间总是存在一定的距离，这是自由裁量权存在的现实基础[3]，自由裁量权的存在是法官个性的内在应有之义。对于法官的个性在审判中的作用这一客观存在视而不见，显然是一种不负责任的规则完美主义态度，它完全忽视了法官在抽象法律规范的具体化过程中所起的决定作用。规则完美主义认为，立法者具备完全理性，对于立法所要解决的问题具有科学圆满的认识，对于社会的规范需求具有完全的把握，而且基于语言的确定性和形式逻辑的完备性，立法者同时兼有充分的表达能力和准确的表达手段。因此，立法者完全有能力制定一个足以应付实践中所有疑难问题的规范体系，保证其完美无缺、逻辑自足，能够自动适应个案事实。而法官就像自动售货机，毫无独立意义，他所能起到的充其量是担当一个规范的简单套用者角色的作用。拿破仑曾认为，法律可以变为简单的几何公式，任何一个能识字并能将两个思想连接在一起的人，都能做出法律上的裁决。在这一意义上，法官成为机械的操作者甚至成为机械本身。
在法律漏洞成为不可避免的情况下，法官自由裁量权的存在显得很有必要，否则，法官在大量的纠纷面前束手无策，大量的社会冲突与纠纷得不到解决，这样的法院和法官多少是令人失望的，而民众一旦对法律的失望是通过对法院的失望表现和宣泄出来，这种危害就有可能扩大和加剧。所以，拉伦茨先生认为，不得拒绝审判的法官，无论如何有义务去解释法律，并且在法律有漏洞时，有义务去补充它，德国学者科因也指出，如果一个起诉的请求权的基础事实未为立法者所考虑到，那么，法院固然可以以该诉不能获得法律依据为由，予以驳回，但它可能因此违反正义和衡平裁判的义务，法律存在和法院存在的意义淡然无存。
法官的个性与法的发展：法官的个性（自由裁量权）存在的另一意义是能促进法律的发展。具有普遍性特征的法律是根据社会典型情况而作的一般规定，换言之，法律规范不得不舍弃各个具体的社会关系的特征，而以抽象的一般人、社会生活中典型的场合、事件和关系作为对象来调整。在一般情况下这也能导致公平，但是，具体情况并非总是典型的，相对于典型情况存在许多变种，如果将其与典型情况一样，适用同一法律规定，必然会“削足适履”，导致不正义。法官的个性正是沟通一般正义和个别正义矛盾的桥梁，法官根据个案的具体情况，在法律没有明确规定时，行使自由裁置权，变通适用法律，以免因法律的规定与特殊情况不相宜而不公平地分配利益，力求每个案件都获得正当、合理地解决。
大陆法系的法官，处在成文法的文化氛围中，其自由裁量权对法律发展之促进，不如英美法系法官这是事实。但是，大陆法系的法官们运用自由裁量权对法律发展的推进作用仍不可低估。解决法律与社会生活相协调的问题不仅属于立法者之职责，法官亦有许多事情要做。因为，立法机关过多地修改法律会损害法律的价值，因既得利益集团的阻挠，立法步骤缓慢而麻烦，加之立法者的素质低下，社会转型的不确定因素的增加，都完全有可能难以完全从根本上修改或废除法律，指望通过更新立法的内容获得司法公正也不现实。因而，在法律运作过程中适当允许法官的个性发挥，使法律保持一定的开放性和灵活性，这种做法很是值得探讨的，如果立法与执法形成了这种良性的互动，法官就可根据社会生活发展的需要，把经济、政治、哲学方面的要求及时补充到法律中去，法律由此被看作是由法官补充完成的未完成的作品，在机制上保障了法律的发展随时代与时俱进。
法官的个性与正义：“司法权与行政权独立，才会有自由的存在”。[4]司法权通过法院裁判权来体现。法院裁判权则是一种权威，即听审、裁判及决定的权威。[5]权威转化并不是否定个人或组织的魅力性权威，而是相对于法治，个人或组织的魅力性权威必须在法律之下。法院的权威裁判获得独立，是因为具有理性权威。在具体的案件中，究竟什么是认定某一具体案件的事实，究竟如何根据特定案件选择所适用的法律，在这一过程中不能不投入法官的主观因素甚至个人感情。[6]虽然社会和法律职业本身对法官的人格提出了高于一般人的道德要求，但是也有的法官会辜负人们对他在这一方面的期望。法官是掌握司法权的一个职业群体，而根据人们关于权力的认识，只要是存在权力的地方，就会有腐败产生，而且绝对的权力必然导致绝对的腐败，这是自古不易的道理。如果法官手中的司法权可以不受任何约束，必然走向腐败。 “法官的人格是正义的最后一道屏障。”换言之，如果法官也被腐化，不能够主持正义了，那么这个社会也没有什么正义可言了。
司法腐败说到底是司法主观性的泛滥。如何保证适当的司法主观性呢?首先是法官内心的道德约束。这要靠提高法官的素质来实现。在西方国家，任何人要想步入法官这一行业，都必须接受很高的学历教育。对于掌握权力者而言，仅仅靠他的内心约束还是远远不够的，因为内心约束在本质上是一种道德约束，而道德并不总是能够发挥其抑制不良诱惑的威力。我们虽然在感情上对法官的人格寄予了神话般的希望，但是法官却并不因此而成为圣人，法官和任何普通公民一样，有着自己作为普通人的欲望和需求。既然如此，那么对法官的约束就不能仅仅通过其内心的约束，而是还必须通过来自法官外部的约束，这就是程序的约束。我国古代的法官中的绝大部分虽然来自于在科举考试中获胜的知识分子，但是仍然不能避免司法官吏腐败现象的产生，尤其是到了封建社会的后期，腐败现象愈演愈烈，屡禁屡腐，就是因为没有建立起一套行之有效的程序制约机制。
程序制约是防止司法主观性泛滥的另一个重要因素。所谓程序制约，就是通过程序要件的满足，通过与程序的结果有切身利害关系的各方当事人的充分参与，形成对程序结果的制作者的外部约束，从而实现程序的公正。这种程序要件的满足，具体包括：第一，凡是利益受程序结果影响的人，应当有充分参与程序结果的形成过程的权利；第二，程序中相互对立的双方权利相同，义务对等，谁也不享有优于对方的诉讼地位；第三，制作程序结果的裁判者应当保持完全中立的立场，而不应当偏袒程序的任何一方；第四，法官的裁决必须产生于法庭审判活动全部结束之后，而不能在审判过程中对案件事实和适用法律问题所形成的理性认识的基础之上，而不是他在审判活动之外所产生的预断、偏见或传闻的基础之上；第六，法官的裁判必须以程序的各方参与者在程序中所提出的有效意见、主张和证据为依据，而不能将一方或多方参与者的观点和证据任意地加以排除；第七，裁判者应当实现完全的个人独立，只服从法律，不受任何来自与程序处理结果无关的机关、团体和个人的干涉；第八，除非有法定不应当公开的情形，程序应当完全公开，使当事人和社会公众充分了解程序结果的制作过程；第九，裁判者应当为其制定的程序结果进行充分的论证，也就是在裁判中详尽地说明判决的理由；等等。很显然，程序要件的满足要求程序的参与者通过平等地行使权利来实现对法官权力的监督与制约；它排除一切来自凌驾于程序之上的权力，也排除一切来自程序之外的干扰。
实现司法公开，实现对法官司法权力的制约，必须提高法官的素质及完善诉讼程序。只有当法官素质在整体上有了很大提高，而诉讼程序也有了长足进步的时候，才可以指望“公平如大水滚滚，正义如大河滔滔”的法治局面的出现。正义的防线将更加巩固。正如法社会学创始人爱尔维希说过一句名言：“法官的人格，是法律正义的最终保障。”
参考文献
[1] 参见[美]博西格诺.法律之门[M].邓子滨译.北京：华夏出版社.2002.
[2] [美]博西格诺.法律之门[M].邓子滨译.北京：华夏出版社.2002.
[3] 屈茂辉 佘佐鹏.论法官自由裁量权[J].南京大学法律评论.1998(秋季号).
[4] 尹志学.分权制衡与现代法治——孟德斯鸠三权分立学说的历史反思与现实启示[J].法律科学.1998.(4).
[5] 朱义坤.法律专业英语[M].暨南大学出版社.1996.P38.另参见贺日开.司法改革：从权力走向权威——兼谈对司法本质的认识[J].法律科学.1999.(4).
[6] 石文龙.论法官与良知[N].人民法院报.2002-10-31.
台州市固体废物污染环境防治管理暂行办法
浙江省台州市人民政府
台州市人民政府令
第57号
《台州市固体废物污染环境防治管理暂行办法》
《台州市固体废物污染环境防治管理暂行办法》已经市人民政府第28次常务会议审议通过，现予发布，自发布之日起施行。
代市长 杨仁争
一九九九年三月十七日
台州市固体废物污染环境防治管理暂行办法
第一章 总 则
第一条 为了防治固体废物污染，保护和改善环境，保障人体健康，促进经济发展，根据《中华人民共和国环境保护法》、《中华人民共和国固体废物污染环境防治法》及有关的法律、法规，结合本市实际，制定本办法。
第二条 本办法适用于本市范围内固体废物污染环境的防治。
第三条 市、县人民政府应当将固体废物污染环境防治工作纳入环境保护规划，并采取有利于固体废物污染环境防治的经济、技术政策和措施，确保环境保护与经济发展同步。计划、财政、税务主管部门和金融机构，应当对减少、利用、处置固体废物的活动采取优先安排计划、优先投资等措施，对利用固体废物为主要原料进行生产、建设的，应当按规定给予税收等方面的优惠。
第四条 各级环境保护行政主管部门对本辖区的固体废物污染防治实施统一监督管理。工商行政管理、公安、海关、商品检验和其他有关企业主管部门，应根据各自职责做好固体废物污染环境防治的监督、管理工作。
第五条 一切产生或利用固体废物的单位都必须按照减量化、资源化、无害化的要求和“谁污染、谁负责”的原则，减少固体废物的产生量，搞好固体废物污染环境的防治，做好固体废物的再利用。
第六条 任何单位和个人都有保护环境的义务，并有权对造成固体废物污染环境的单位和个人进行检举和控告。
第二章 固体废物污染环境的防治和监督管理
第七条 产生工业固体废物的单位，必须按照县级以上环境保护行政主管部门指定的时间和要求，进行固体废物的申报登记。
新建、改建、扩建产生新固体废物种类的单位或者改变原申报登记事项的单位，必须在固体废物产生前进行申报登记或办理变更申报登记手续。第八条 建设产生固体废物的项目以及建设贮存、处置、利用固体废物的项目，必须遵守国家和地方有关建设项目环境保护管理的规定，严格执行环境影响评价制度和“三同时”制度。
对固体废物污染防治设施未经验收或者验收不合格的建设项目，工商行政主管部门不予办理营业执照，有关企业不得投入生产、使用或营运；对固体废物污染防治设施验收时达到合格但投入使用后不能稳定达到合格要求的建设项目，由负责审批该建设项目环境影响报告书(表)的环境保护行政主管部门责令限期改正。
(一)固体废物的产生、收集、运输、贮存、利用和处置以及进出口情况；
(二)污染防治设施的使用情况；
(三)固体废物的排放、污染及造成损害情况；
(四)限期改正或者限期治理执行情况；
(五)危险废物的特殊管理情况；
(六)固体废物的转移情况；
(七)其他与固体废物污染防治有关的情况和资料。
第三章 进口固体废物污染环境的防治和监督管理
第十五条 严禁进口或从市外转口国境外废物在我市境内倾倒、堆放和处置；限制进口或从市外转口可用作原料的固体废物进入我市境内加工、利用。
第十六条 确有必要进口固体废物用作原料的，必须按照国家《废物进口环境保护管理暂行规定》和其他有关法规规定的程序提出申请，经所在地进口、利用单位行政主管部门审查同意后，报市环境保护行政主管部门，经初审同意后，再报省、国家环境保护行政主管部门审查批准。未经批准，不得进口。
第十七条 申请进口和利用废物的单位，应当符合下列条件：
(一)必须是依法成立的企业法人，并有加工、利用进口废物的能力；
(二)有足够的场地，选址合理，不影响饮用水源、居民生活和周边环境；
(三)有相应的污染防治能力，现有排放的污染物达标或落实了限期治理措施；
(四)申请进口的废物属于《国家限制进口的可用作原料的废物目录》(下称《目录》)范围以内。
第十八条 申请进口利用《目录》第七类废物(含各种废旧五金、电机、电器、电线、电缆产品)的单位，必须是经环境保护行政主管部门核定的进口废物定点加工利用单位。
第十九条 申请进口利用废物的单位应当提交下列材料：
(一)《进口废物申请书》；
(二)《进口废物用作原料利用的环境风险报告书(表)》；
(三)有关附件和环境保护行政主管部门要求提供的其他材料。
第二十条 《进口废物申请书》由申请单位填写；《进口废物环境风险报告书(表)》必须由持有《进口废物环境风险评价资格证书》的单位编制。
间隔时间超过1年(以批准日期为准)再次申请进口同类废物的，必须重新编制《进口废物环境风险报告书(表)》；变更《目录》第七类进口废物加工地址的，必须重新进行环境影响评价，编制《进口废物环境风险报告书(表)》，重新逐级报批。
第二十一条 申请进口和利用废物的单位，必须在征得市及所在地县级环境保护行政主管部门的初审同意后，方可委托编制环境评价报告书(表)。
第二十二条 对申请单位报送的符合本办法第十九条规定的进口废物的申请材料，市环境保护行政主管部门应在收到申请之日起10个工作日内，签署审查意见，报上级审批，并通知申请人。
第二十三条 废物进口、利用单位和有关部门，必须凭国家环境保护行政主管部门签发的《进口废物批准证书》中所载明的数量和种类，订立营销合同，开具信用证，实施商品检验和合格验放等手续。
废物进口或利用单位必须在每批废物进口报验前2个工作日内向市环境保护行政主管部门预报；3个工作日内正式申报登记进口废物的种类、数量和流向。
对没有批准证书或进境所在地进出口商品检验机构检验合格证明的进口废物，禁止入境。
第二十四条 禁止买卖、伪造或转让《进口废物批准证书》；禁止进口废物时夹带有毒有害物质和工业、生活垃圾以及其他未经批准进口的废物；禁止将进口废物转卖给非定点的加工利用单位或没有污染防治设施的单位和个人。
第二十五条 进出口商品检验机构和国境卫生检疫机构在检验进口废物过程中发现有可能污染环境的，应及时通知和移交当地环境保护行政主管部门和海关依法处理。
市和废物利用单位所在地的县级环境保护行政主管部门要对进口废物的运输、贮存、加工、利用进行监督、检查，发现未按规定进口废物或与批文不符的，应通知当地海关，并报告上级环境保护行政主管部门。
第二十六条 废物利用单位应当按环境风险评价报告书(表)和环境保护行政主管部门的要求，切实落实下列污染防治措施，防止进口废物污染环境：
(一)加工场地四周建封闭式围墙，地面经防渗漏处理；
(二)建造集水沟和油污水处理设施；
(三)建造必备的仓库或加工工棚，防雨水淋洗；
(四)配备焚烧炉和剥皮机、轧碎机等设施，不随意焚烧；
(五)妥善处置固体废物，不乱填乱埋。
第四章 危险废物污染环境防治的特别规定
第二十七条 危险废物的污染防治，适用本章规定；本章未作规定的，适用本办法其他有关规定。国家对危险废物防治已有明确规定的，从其规定。
第二十八条 对危险废物的容器和包装物以及收集、储存、运输、处置危险废物的设施、场所，必须设置明显的危险废物识别标志，并对识别标志采取妥善的维护措施。
识别标志由县级以上环境保护行政主管部门按国家规定制定。
第二十九条 产生、利用、处置危险废物的单位和个人，必须按有关规定向同级环境保护行政主管部门申报登记，填写《危险废物申报登记表》。登记后发生变化的，必须在改变后3日内向同级环境保护行政主管部门提交《危险废物变化申报登记表》。
第三十条 产生危险废物的单位，必须按有关规定处置。不处置的，由环境保护行政主管部门指定的单位代为处置，处置费用由产生危险废物的单位承担。代为处置的单位必须有处置能力并持有同级环境保护行政主管部门颁发的《处置危险废物许可证》。无许可证的单位和个人不得从事代为处置活动。禁止将危险废物委托给无许可证的单位和个人代为处置。
第三十一条 严格限制从事危险废物的回收利用活动。确有必要回收利用危险废物的，必须报经县级以上环境保护行政主管部门审批，申领《危险废物经营许可证》。禁止将危险废物出售给无经营许可证的单位和个人。
第三十二条 危险废物的代为处置单位和回收利用单位必须制定事故防范和应急措施，包括机构、人员、设备、设施和各种具体措施，并报同级环境保护行政主管部门备案。
第三十三条 跨县(市、区)转移可回收利用危险废物的，必须凭《危险废物经营许可证》，经接受地环境保护行政主管部门许可，许可转移的环境保护行政主管部门应当及时将转移的危险废物的数量、特性、主要成份等情况告知移出地环境保护行政主管部门。禁止接受未经移出地环境保护行政主管部门许可的危险废物。
第三十四条 禁止将危险废物混入非危险废物中储存处置。禁止倾倒、填埋、丢弃危险废物。
第五章 奖 惩
第三十五条 各级人民政府和有关部门对在下列固体废物污染环境防治工作以及相关的综合利用活动中作出显著成绩的单位和个人，应给予表彰和奖励：
(一)积极研究、推广及采用先进技术和方法，使固体废物的产生量明显减少的；
(二)积极利用固体废物，采取有效措施治理固体废物污染，取得显著环境效益和经济效益的； (三)在建设固体废物集中贮存、处置工作中成绩显著的；
(四)对不按规定收集、运输、利用、处置固体废物或者向环境直接排放、非法跨行政区域转移的行为进行检举、控告或者制止的；
(五)在发生固体废物污染事故时积极参加救助和应急有功的。
第三十六条 受到固体废物污染损害的单位和个人，有权要求依法赔偿损失。赔偿责任和赔偿金额的纠纷按《中华人民共和国固体废物污染环境防治法》的规定处理。
第三十七条 凡违反本办法的，按照《中华人民共和国固体废物污染环境防治法》的规定处理。构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。
第六章 附 则
第三十八条 城市生活垃圾污染环境的防治及本办法中的其他未尽事宜按照《中华人民共和国固体废物污染环境防治法》等法律法规执行。
第三十九条 本办法具体应用问题由市环境保护局负责解释。
第四十条 本办法自发布之日起施行。