劳动争议调解仲裁法实务分析

山西华晋律师事务所 迟菲

《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》（以下简称劳动仲裁法）已经于2007年12月29日公布，并将于2008年5月1日实施，该法的实施，使我国劳动争议的调解、仲裁有了法律层面的规定，规范了劳动调解、仲裁活动，更好的保护了劳动者权益。在该法实施后，法律实务方面也将发生根本性的改变，其法律实务分析包括如下几个方面;

一、什么样的纠纷可以使用劳动仲裁法
（一）劳动关系和劳务关系的区别
依据劳动仲裁法第二条的规定，只有劳动关系产生的纠纷才能适用该法。这里就必须明确什么是劳动关系，劳动关系与劳务关系的区别是什么。关于二者的定义，目前有许多的版本。通俗的说，劳动关系和劳务关系都是一方提供劳动服务，一方支付报酬，但是，二者还是有区别的。
劳动关系与劳务的区别主要在以下几个方面：
1、劳动关系是一种不完全平等的法律关系。一般来说，民事关系双方都是平等的，但是依据我国劳动法及世界劳工法的规定，劳动关系都不是完全平等的法律关系，用人单位对劳动者有一定程度的管理权利，还有奖励、处罚的权利。在管理、奖励、处罚过程中，劳动者是被动的，而单位进行管理、奖励、处罚时，除依据双方的劳动合同外，还依据法律及单位的规章制度。劳务关系与此不同，劳务关系双方是平等的，其不存在管理关系，也不存在支付报酬一方对提供劳务一方处分及奖励的问题，而仅存在依据劳务合同多支付或者少支付劳务报酬的问题。举例来说，某工厂招工10名，签订了劳动合同，该工厂能对10名工人进行管理，能依据法律及工厂的规章制度对工人进行奖励、处分。该工厂与10名工人是劳动关系。同时，该工厂为清理门口垃圾，同1个人签订了劳务合同，由该人将垃圾拉到垃圾处理场，工厂支付5000元报酬，如果10天内拉完，工厂多支付200元，如果20天没拉完，工厂少支付200元。如果该人在1个月你未将垃圾全部清理，工厂不支付报酬。工厂与这个人就是劳务关系，工厂仅有权利依据合同约定给该人报酬，并依据合同多支付、少支付或者不支付报酬，没有权利对该人进行管理，如不能要求该人按时上下班，也不能依据自己工厂的制度扣该人的劳动报酬。
2、劳动关系中，劳动者与用人单位除受劳动合同约定外，主要受劳动法、劳动合同法规定的约束，而劳务关系仅仅受劳务合同约束。在上例中，如果用人单位无故开除10个工人中的某一个，该工人可以依据劳动合同，依据劳动法、劳动合同法向劳动部门请求仲裁，要求依照劳动法律解决。而如果单位不用清理垃圾的个人清理垃圾了，该个人只能依据劳务合同要求单位承担违约责任，而不能依据劳动法律要求单位承担责任。
3、劳动关系中用人单位除支付报酬外，还需为劳动者办理各种劳动保险及其他待遇。劳务合同的劳务提供者不存在劳动报酬以外的福利待遇。
分清上述区别，就可以在实务中明确划分劳动关系和劳务关系了。当然存在一些很难区分的实际情况，例如以完成固定工作为期限的劳动关系就和劳务关系十分相像，在这种情况下，就要严格看用人者与提供劳务者是不是平等关系，也就是提供劳务者是否受单位管理，是否受单位规章制度的约束。如果是，就是劳动关系，如果不是，就是劳务关系。这一区别是二者的根本区别。
（二）劳动仲裁法适用于那些劳动关系？
依据劳动仲裁法第二条规定，劳动关系适用于以下劳动纠纷：
1、因确认劳动关系发生的争议；
　　2、因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议；
　　3、因除名、辞退和辞职、离职发生的争议；
　　4、因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议；
　　5、因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议；
　　6、法律、法规规定的其他劳动争议。

二、解决劳动争议可以采取哪几种形式
依据劳动仲裁法，劳动争议可以采取协商、调解、仲裁、诉讼四种方式。
（一）协商
发生劳动争议后，通用人单位协商是绝大多数人会采取的方式，我们在发生纠纷后，当然可以同用人单位协商。当然，劳动者作为弱势群体，协商是有一定难度的。为此，劳动仲裁法规定，劳动者可以请工会或者第三方共同与用人单位协商，达成和解协议。工会作为劳动者的组织，有代表劳动者同用人单位进行协商的权利和义务。而第三方究竟指哪些组织，仍需法律在执行过程中进一步细化。现在可理解为有权调解的组织，具体将在下面详述。
（二）调解
劳动仲裁法第五条规定，发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解。并在 第十条到第16条详细规定了调解的程序：
1、调解的组织
劳动仲裁法第十条规定了3种调解组织：企业劳动争议调解委员会；依法设立的基层人民调解组织；在乡镇、街道设立的具有劳动争议调解职能的组织。
　　企业劳动争议调解委员会由职工代表和企业代表组成。职工代表由工会成员担任或者由全体职工推举产生，企业代表由企业负责人指定。企业劳动争议调解委员会主任由工会成员或者双方推举的人员担任。
　　2、调解具体程序
劳动争议调解组织的调解员应当由公道正派、联系群众、热心调解工作，并具有一定法律知识、政策水平和文化水平的成年公民担任。
　　当事人申请劳动争议调解可以书面申请，也可以口头申请。口头申请的，调解组织应当当场记录申请人基本情况、申请调解的争议事项、理由和时间。
　　调解劳动争议，应当充分听取双方当事人对事实和理由的陈述，耐心疏导，帮助其达成协议。
　　经调解达成协议的，应当制作调解协议书。
　　调解协议书由双方当事人签名或者盖章，经调解员签名并加盖调解组织印章后生效，对双方当事人具有约束力，当事人应当履行。
　　自劳动争议调解组织收到调解申请之日起十五日内未达成调解协议的，当事人可以依法申请仲裁。
3、调解的法律效果
达成调解协议后，一方当事人在协议约定期限内不履行调解协议的，另一方当事人可以依法申请仲裁。
　　因支付拖欠劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金事项达成调解协议，用人单位在协议约定期限内不履行的，劳动者可以持调解协议书依法向人民法院申请支付令。人民法院应当依法发出支付令。
（三）仲裁
不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；
（四）诉讼
对于劳动争议仲裁委员会收到申请人仲裁申请不予受理或者逾期未作出是否手里决定的，申请人可向人民法院提起诉讼。
对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼。可见，仲裁依然是诉讼的必经前置程序。
其中本法另有规定主要指劳动仲裁法第四十七条规定：“下列劳动争议，除本法另有规定的外，仲裁裁决为终局裁决，裁决书自作出之日起发生法律效力：
　　追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金，不超过当地月最低工资标准十二个月金额的争议；
　　因执行国家的劳动标准在工作时间、休息休假、社会保险等方面发生的争议。”
财政部


财政部关于印发《金融资产管理公司托管业务有关财务管理问题的规定》的通知

财金[2004]108号


　　中国人民银行，中国银监会，中国证监会，中国保监会，中国华融资产管理公司，中国长城资产管理公司，中国东方资产管理公司，中国信达资产管理公司：

　　为规范金融资产管理公司托管业务财务管理工作，强化风险控制，保证托管业务的有序发展，现将《金融资产管理公司托管业务有关财务管理问题的规定》印发你们，请遵照执行。

　　附件：金融资产管理公司托管业务有关财务管理问题的规定

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　中华人民共和国财政部

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　二○○四年十月三十日

　　附　件

　　　　　　　　　　　　金融资产管理公司托管业务有关
　　　　　　　　　　　　　　财务管理问题的规定

　　为规范金融资产管理公司(以下简称“资产公司”)托管业务财务管理工作，强化风险控制，现就有关问题规定如下：

　　一、资产公司托管业务，指资产公司在批准的业务范围内受政府部门、企业的委托，按商业化原则对受托的机构和资产等依法实施托管的经营活动。

　　二、资产公司托管业务，属于资产公司委托代理业务范畴，应遵循审慎经营原则，严格执行《财政部关于印发金融资产管理公司有关业务风险管理办法的通知》(财金〔2004〕40号)和《财政部关于金融资产管理公司开展投资委托代理和商业化收购业务有关财务问题的通知》(财金〔2004〕61号)的有关规定。

　　三、资产公司应严格区分托管业务和其他业务，做好托管资产的接收和登记工作，对托管资产应在清理、确认后纳入表外核算，实行分账管理，加强托管业务的内部控制，有效隔离财务风险。

　　四、根据现行资产公司财务制度和会计制度，资产公司托管业务的收入和支出分别通过“其他收入—中间业务收入”和“其他支出—中间业务支出”科目核算，纳入公司损益，在年度决算中专门进行详细说明。

　　五、资产公司托管业务，遵循“谁委托谁付费”原则。

　　对政府部门委托的托管业务，由政府部门提出委托费方案，经同级财政部门审核同意后，与资产公司签订委托协议。

　　对企业委托的托管业务，根据托管资产规模、预计工作量、预计成本等，由企业与资产公司按照商业化原则商定委托费，并签订委托协议。

　　资产公司签订上述委托协议后报财政部备案。

　　六、资产公司托管业务支出，指实施托管过程中发生的直接费用，包括相关的业务费用、直接管理费用等，从委托费收入中列支。托管业务支出不得挤占资产处置业务成本。

　　业务费用包括因实施托管需要而聘请法律、评估等中介机构开展调查、取证、评估、管理等工作所列支的费用，及其他直接相关的业务费用。

　　直接管理费用限于实施托管所直接相关的差旅费、招待费、会议费、办公用品费。托管业务支出中不得列支资产公司人员费用。

　　资产公司托管机构清算业务发生的费用，纳入机构清算费用中核算。

　　七、资产公司应加强托管业务委托费的核算，单独设立资金清算账户，定期对结算情况进行检查。

　　八、本规定适用于资产公司自2004年1月1日起受托办理的托管业务。